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互联网络金融---“P2P”金融模式的法律法规

2017年09月08日14:34|收藏 |

一、“P2P”金融模式的概述

P2P(即Peer-to-Peer 或Person-to-Person)网络借贷平台是依托于网络形成的新型民间借贷模式。P2P网络借贷平台是出借人通过互联网平台向借款人提供小额借贷,实现个人对个人借贷的网络平台,是一种新型的金融模式,在性质上属于小额民间借贷。

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(一)“P2P”金融模式的沿革

“P2P”金融模式于2005 年首次出现在英国。这一信贷模式因其市场准入条件低、程序简便、方式灵活等特点,一经推出便得到广泛的关注和认可,迅速在其他国家复制。目前国外知名的P2P 网络借贷平台主要有英国的Zopa、美国的Prosper和Lending Club、德国的Auxmoney、日本的Aqush、韩国popfunding等。其中,以英国的Zopa和美国的Prosper 最有代表性。其中,Zopa是2005 年3 月在英国成立的全球第一家P2P 网络借贷平台。

P2P网络借贷平台这一新型金融模式在2006年左右传入我国,第一家成立的P2P网络借贷平台在2007年8月——拍拍贷。自此,多家P2P网络借贷平台在我国相继涌现,影响范围不断扩大,交易数额飞速增长。目前,国内P2P 借贷网站主要有拍拍贷、宜信、人人贷、红岭创投、365易贷等多家网络借贷平台,其中,拍拍贷、宜信和红岭创投成立时间较早、规模较大、知名度较高,并代表了国内三种不同的P2P网络借贷模式。


(二)作为一种新型民间借贷模式,P2P 网络借贷为个人提供了新的融资渠道和融资便利,极大解决了借贷双方信息不对称的困境,是现有金融体系的有益补充。

(三)“P2P”金融模式的特点

1. P2P金融是民间借贷的中介平台;

严格意义上的P2P只是依托网络为民间借贷活动提供信息匹配、咨询、价格评估、及交易后服务业务。这里P2P平台的核心作用是中介,不作为交易的主体。这是P2P的灵魂所在,也是规避法律风险重要依据之一。

2. 借贷双方的广泛性;

P2P的借贷双方并不是针对特定的主体,参与者极其分散和广泛。目前的借贷者主要是个体工商和工薪阶层以及小微企业,用途多基于短期周转。借贷双方通常呈现多对多的形式,即一个投资人将资金分散到多个借款人,一个借款人的融资来源于多个投资人。这一形式充分降低了投资人的风险,也满足了借款人的融资需求。这一形式使得具体业务的形式更加分散,参与群体更加广泛。

3.以信用贷款为主

P2P 网络借贷主要是以个人信用评价为基础的贷款,多数小额贷款不需要抵押担保,即使涉及抵押担保标的也相对较小。目前国外主要是根据个人征信服务平台记录的信用档案来发放贷款,目前我国并无这一体系,主要是沿用了线下民间借贷基于信用发放贷款的的模式。

4.交易方式的灵活高效

P2P网贷业务往往淡化繁琐的层层审批模式。在信用合格的情况下,手续简单直接,高效率满足借款者的资金需求,省掉了信用评估调查所需的时间和成本,高效便捷是其主要的优势。

5.收益率与风险性均高

我国长期存在存款利率上限管制,而房地产市场调控长期僵持、股市持续走低,投资者缺乏有效的投资渠道。相比之下,网络借贷平台因其自身可以充分利用互联网技术撮合资金需求所带来的高效率以及低成本的优势,同时为投资者提供的年收益率达8%——20%,甚至更高,因此,受到大量投资者的青睐。

不容忽视的是高收益的同时也蕴藏着高风险。一方面,P2P网贷平台上的借款者普遍是不被传统金融机构接纳的,其往往缺乏有效担保和抵押,甚至可能是传统金融机构筛选后的“次级客户”,故愿意承受更高的利率获得贷款。另一方面,P2P网贷平台也面临高成本的线下尽职调查的缺失或者不够细致的问题,对客户信息真实性的核查能力较低,一定程度上增大了这一交易模式的风险性。

综上所述,P2P网贷满足了市场需求,实现了社会效益,是普惠金融的有效补充。但上述特点中亦包含参与者广泛,资金进出灵活,风险较高的特点。这三点构成了监管层面最担忧的问题,也是监管技术上最难操作的方面。

二、我国网络借贷平台的运行模式选择

P2P网贷进入中国已6年之久,随着国内互联网的崛起和民间金融的繁荣,我国P2P网贷行业,在我国现有的经济体制背景下,模式上产生了巨大变化。

(一)纯线上无担保模式

2006年至2007年,以“拍拍贷”代表的首批网络借贷平台在中国出现。这些网络借贷平台主要的作用是信息枢纽,即需要资金者在平台上发布资金需求信息,列明借款原因、借款金额、预期年利率、借款期限,并且需要提供自己有足够还款能力的各种证据,这批人称为借款人,而资金富裕者在平台上发布资金可借出的信息,这批人被称为投资人。投资人和借款人在平台上沟通并达成交易。网站只负责制定交易规则和提供交易平台,不负责交易的成交以及贷后的资金管理,也不承担借款人违约带来的损失。

这种模式被业界称为“线上模式”。在这种模式下,P2P公司主要靠向借款人收取佣金盈利。

纯信用无担保模式,平台自身风险很小,互联网特性使其几乎不受地域限制,因此也很容易发展壮大。然而,基于目前国内个人征信体系并不健全的实际情况,借款人信用评级不准确,很难对其进行准确的风险定价,因此这类平台的风险控制能力显得较弱。

该种运营模式的特点在于:平台运营成本低,自身风险较小;借贷更高效便捷;受地域局限小。但是,因只做纯信用贷款交易,平台缺乏个人信用评估系统,故难以保障出借人资金安全,使出借人承担较大的风险。

(二)纯线下模式

2006年,唐宁创立宜信财富。应该说,宜信业务本质上还是传统的民间借贷,对宜信而言,网络只是一种宣传渠道,旨在吸引出借人和借款人到公司洽谈业务,也帮助其拓宽融资来源。但的后来易信将借款需求和投资打散组合,通过资金和期限的交错配比,一边发放贷款获取债权,一边不断将金额与期限的错配对债权进行拆分转让,相当于一个小型银行。相比拍拍贷纯信用线上模式,宜信在风险定价上更容易把控,平台收益及出借人资金安全上保障性稍强,然而,也正因其对资金期限及资金额度的错配拆分、债权转让,宜信饱受非法集资诟病。

(三)线上有担保模式

线上有担保模式对借款人逾期的呆坏账出资垫付。这类公司不再是单纯的中介而成为参与交易的第三方,一方面对出借人的资金提供担保,另一方面也重视贷后资金的管理,同时扮演了担保人、联合追款人的复合中介角色。网站发布的借款项目也大多由平台自身开发。但是,本金保障的承诺要求平台承担担保责任也无形中增加了公司风险控制的压力。采用这种模式的如2009年成立的深圳红岭创投。

在这种模式下,网贷平台充当着后台管理者、担保人等多重角色,虽然有助于吸引投资人出借资金,但却加大了自身的风险和运营成本。

(四)线上线下相结合模式

线上线下相结合模式是目前国内大多数平台的主流模式。这种模式又分两种情况:其一以北京人人贷公司为例,资金入口线上开发,线下寻借款人对接,线上结合线下完成撮合流程;其二以阿里小贷为代表,京东、苏宁紧跟其后的电商金融,这类公司掌握了大量小微企业的交易、信用数据并能依此合理定价。

这种模式的问题在于因参与主体较为分散多元,P2P的存在早已冲破了参与者的地域限制,那么线下的撮合流程显然会因地域的限制而增加磋商的成本,更难以整合多方投资主体,从而模糊了P2P金融模式成本低、效率高的优势。

(五)担保机构合作交易模式

担保机构合作交易模式,即通过开展与小贷公司、担保机构的合作,由他们提供项目和担保,网贷平台给予一定比例的渠道费和担保费,平台逐步剥离自身发掘考核项目的工作,这既节省了风控和业务成本、降低了平台风险,又搭建起了借款人、风险控制机构、人人聚财、理财人等多方共赢的平台。相应的,平台也面临对合作伙伴的筛选难题,与第三方机构的合作一定程度上削弱了平台盈利能力。深圳市人人聚财采用的便是这种模式。

三、我国P2P金融模式的法律风险分析

通过对以上五种模式的分析,我国网络借贷平台无论采用何种模式,都在选择一条规避自身经营风险的的路径,这与我国目前相关信用评级制度缺失、民间借贷监管机制缺失有极大的关系。

日前,《中国银监会办公厅关于人人贷有关风险提示的通知》中,列举了这一新型金融模式存在的七大风险:一是影响宏观调控效果;二是容易演变为非法金融机构;三是业务风险难以控制;四是不实宣传影响银行体系整体声誉;五是监管职责不清,法律性质不明;六是贷款质量远远劣于普通银行业金融机构;七是风险隐患高。

本文中我们主要将P2P模式存在的法律风险进行解析。

(一)平台运营商面对的刑事法律风险

1、平台运营商不参与借贷活动无法律风险

针对平台运营商的风险,很多人会首先考虑到其运营合法性的问题,事实上,网络借贷平台作为民间融资的一种新型形式并不存在法律上障碍,P2P网贷平台承担的是信息公布、信用认定、法律手续和投资咨询等服务,收取一定服务费,并不参与到借贷的实质经济利益中,只充当中介的职能。

关于民间借贷的合法性,《合同法》第十二章关于“借款合同”对此已有明确规定。此外,《民法通则》中也有“合法的借贷关系受到法律保护”的模糊表述。当然,出借人只能是自然人,若是企业法人作为出借方,则需要满足其他法律要求,比如小额贷款公司可以作为法人出借方。

2、平台运营商参与借贷活动涉嫌“非法集资”

首先我们要明确一下“非法集资”不是严格意义上的法律术语,目前,我国并没有规定统一的“非法集资罪”。

根据最高人民法院2011年1月4日生效的《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称解释)的规定,涉及非法集资的罪名主要有以下六个:第160条的欺诈发行股票、债券罪,第176条的非法吸收公众存款罪,第179条的擅自发行股票、公司、企业债券罪,第192条的集资诈骗罪,第225条的非法经营罪。

而在P2P运营过程中,可能涉及的主要是非法吸收公众存款罪、非法经营罪、集资诈骗罪。

(1)非法吸收公众存款罪

如果P2P平台运营商把投资人的钱借出去形成债权,再将债权转让出去,这就与银行存款放款本质上没什么区别,这就有被司法部门认定“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”,易信的“线下债权转让”模式就有此法律风险。另如P2P运营商通过将借款需求设计成理财产品出售给放贷人,或者先归集资金、再寻找借款对象等方式,使放贷人资金进入平台的中间账户,产生资金池,这种模式同样也涉嫌“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”。

(2)非法经营罪

如果P2P平台运营商在借贷活动通过投资理财产品形式融募资金,或充当融资性担保人,由于P2P运营商大部分不具备“融资、理财”经营范围且所涉业务又是特管行业,这就很容易被扣上“非法经营”的罪名。

(3)集资诈骗罪

如果P2P平台运营商发布虚假的高利“借款标”募集资金,并采用在前期借新贷还旧贷的庞氏骗局模式,短期内募集大量资金后用于自己生产经营,有的经营者甚至卷款潜逃,这种行为是集资诈骗罪的典型案例。

3、P2P平台运营商涉嫌洗钱

洗钱(Money Laundering)是指将毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪或者其他犯罪的违法所得及其产生的收益,通过各种手段掩饰、隐瞒其来源和性质,使其在形式上合法化的行为。

如果通过P2P平台出借的资金真的是“黑钱”,P2P平台运营商如果仅是提供的中介服务而未参与其借贷活动,根据《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第13条规定:“在借贷关系中,仅起联系,介绍作用的人,不承担保证责任。”规定,网贷平台即使被动参与了洗钱服务,因不具有主观上“洗钱”故意,无需承担法律责任。但是如果P2P平台运营商主动参与到“洗钱”过程中,那肯定是要承担相应的刑事法律责任的。

(二)投资人投资行为面临的民事法律风险

1.投资收益保障系数较低

P2P业务主要是针对小微客户的小额贷款服务,较大比例贷款业务是无抵押无担保和纯信用性的。即使是几个国外运营较为成熟的P2P网贷平台,其逾期率和坏账率仍达到3%以上甚至更高。国内社会信用坏境和客户金融行为习惯更加不成熟,单纯依靠网络来实现信息对称性和信用认定的模式的难度和风险较大,很难保证借出的资金能按约收益。当然风险大,收益高,这还主要是看投资人自己承担风险程度的高低,是否出借,由出借人自己选择。

2.易触发“高利贷”的红线

《合同法》在第211条上规定:自然人之间的借款合同约定支付利息的,借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。最高人民法院发布的《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条规定:“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率,各地人民法院可以根据本地区的实际情况具体掌握,但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍。超出此限度的,超出部分的利息不予保护。”《合同法》和该司法解释也就基本构成了“高利贷标准”的定义和自然人之间合理利率借贷的合法性。由此,在P2P网贷的模式中,各方只要守住基准贷款利率4倍的边界,则其在《合同法》及相关司法解释框架下,合法性问题得到初步解决。

在国内P2P实践中,出现了实际利率不超过4倍,但加上P2P平台的服务费用超过4倍基准贷款利率的情形,目前没有能判断其违法的法律依据。因此,这部分资金究竟是否属于“高利贷”的性质,目前暂无法律或者司法解释给予界定,依处于法律的边缘地带。

(三)借款者面对的民事法律风险

1.隐私权保护问题

为确保交易双方身份的真实性,P2P平台往往要求客户上传自己的个人信息,这些信息包括个人的真实姓名、身份证号码、家庭住址、工作单位、财产状况、电话号码等。如果P2P网络贷款平台没有对客户的个人信息做好保密措施,那么将极易造成个人信息的泄露。就目前运营情况看,P2P平台只需登录注册即可随意查看借款人的相关信息,这对借款人个人信息及隐私权的保护是相当不利的。

2.高额的贷款利率

借款者通过P2P平台所借款的利率一般银行要高得多,加上平台的费用很少有低于3分利的即(年利率36%)。如此高的利率很少有哪个行业利润能承受得了的。作为借款一方,一定要慎之又慎,如确需这笔钱且时间不太长并有把握按期偿还,可以考虑,否则建议通过其他途径融资。

四、P2P金融模式发展建议

(一)P2P平台与第三方支付平台合作

作为民间金融的试水者,一定要在创新的同时防范必要的法律风险,尤其是刑事法律风险。根据以上分析,平台为了避免“非法集资”之嫌,建议平台自己不要经手资金,将投资人的资金托管给有正式支付资质的第三方支付平台进行托管,将风险分散。

(二)政府主管部门

1.出台法律法规、将P2P纳入监管

P2P金融实质上是民间金融的一种形式,如今民间金融已经成为国家金融体系必不可少的一环。国家应当给予民间金融活动合法的生存发展空间,明确参与民间金融活动相关当事人的权利、义务和责任调整修订现行法律中有关民间金融的法律依据, 鼓励民间金融阳光化发展。例如,美国将P2P的管理等同于对证券市场的监管,根据证券法Sections5(a)and(c)的规定,“禁止任何人在没有有效注册或获得豁免的情况下要约(提供)或出售证券”。要求P2P平台必须经过注册后才可进入市场。我国也可借鉴国外立法经验结合本国实际情况,出台利国利民的法律法规。

2.建立、完善征信体系

市场经济是信用经济, 征信市场的培育对市场经济的发展至关重要,英美两国P2P 之所以能够迅速发展,基础就在于国内有成熟的个人信用体系,良好的征信服务既有利于授信者业务发展, 也有利于消费者更方便和快捷地获得信贷服务。而互联网络金融---“P2P”金融模式的法律风险我国现在尚未有权威的企业(个人)征信体系,作为政府应当尽快建立并不断完善征信体系,以重塑诚信社会,推动民间金融健康发展。

3.引导建立民间金融协会

当前我国民间金融市场混乱、鱼龙混杂,很多有钱但无金融操作技术的企业与个人都在参与,这样极易给这个行业带来很大的负面影响。而政府监管难度很大,所以成立相应协会成为不二之选,让参与者自定规则,自行管理,这样顺市场者活,逆市场者亡。

4.加强参与者风险防范意识

投资有风险,入市需谨慎。这句话同样适用民间金融。无论是投资者还是借款者,都要对进入这个市场有充分的认识。莫贪心投资,莫盲目借钱。鄂尔多斯、温州、神木之前车之鉴,应给政府及相关参与者以警示。

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