8或取或付条款、价格、调价公式

本项条款是协议中最重要的条款。

8.1或取或付条款

或取或付条款（take-or-pay）又称绝对付款条款或无货亦付款条款，是指买卖双方达成协议，买方承担按期根据规定的价格向卖方支付最低数量项目产品销售金额的义务，而不问事实上买方是否收到合同项下的产品。

在提供产品和服务类的BOT合同中多采用这种条款。在水务项目中即为政府在协议中保证基本水量。在收费公路项目中，一般不采用这样的条款，因此合作人在合作决策时须考察项目流量，对项目的经营收益进行认真的测算和分析。

8.2价格

价格即对项目公司所提供的产品和服务的价格约定。例如，污水处理厂项目的习惯做法是政府与项目公司之间订立1个结算价，该价格与对公众执行的价格并不一致。在个别项目中，政府为了吸引合作人，订立1个较高的水价，容易导致未来项目运营时政府需要持续补贴。合作人需要尽可能收集项目所在的实际执行水价的情况并考虑是否存在政府倒贴以及当地的财政情况根据《收费公路管理条例》的规定，经营性公路的收费标准，由省、自治区、直辖市人民政府交通主管部门会同同级价格主管部门审核后。报本级人民政府审查批准。经营性公路的收费期限，由省、自治区、直辖市人民政府按照收回合作并有合理回报的原则审查批准。

收费公路最终按照批准的价格和收费年限执行，而批准的价格和收费年限是滞后的，很可能与投标的价格和年限不一致。对于此问题应在签订合同时与政府充分协商，对发生不一致的情形如何处理进行明确约定。现在也有个别省份建立收费预审批的制度。例如，《云南省鼓励合作公路基础设施办法》规定，合作人在项目公司与交通主管部门签订合作合同前，可先依据公路建设项目的成本预算、国家价格法律法规、政策和合作人的合理收益编制收费预案，由省交通、物价、财政等有关部门预审批。合作项目建成竣工验收后，实际收费标准可以根据经审计部门审计确认的实际造价成本，在收费预案基础上正负10%幅度内进行调整。

8.3调价公式

BOT项目经营期较长，设定调价公式是十分必要的。在合同的签订中政府部门往往要求调价需经过政府批准后才能执行，这使合作人的调价有不获批准的风险。在合同谈判时，应要求协议中的调价公式是经物价管理部门及财政部门的批准的问，这样可减小不获批准的风险。

根据惯例，收费公路的调价可能性很小，在收费公路的合同谈判时可以约定调价的原则，但合作人不应过于依赖调价。

8.4支付

对于政府直接支付的BOT项目，合作人应谨慎考察当地财政支付能力及政府信用。例如，水务项目需要了解当地水费收取后在财政部门之间的实际流转程序，防止政府签约方对收取的污水处理费没有任何实际控制力，又与财政部门之间事先没有一个妥善的安排，导致项目运营时可能出现的付款风险。（来源：互联网）

9补偿条款

补偿条款是BOT合同中较为重要的条款。一般包括一般补偿和项目终止的补偿由于补偿条款是直接关乎合作人经济利益的条款，因此，在补偿条款的谈判中应尽可能的争取更多的补偿。

9.1一般补偿条款

一般补偿事件主要包括：政府原因导致的额外支出和收入损失：不可抗力：其他非项目公司原因导致的额外支出和收入损失。

9.1.1政府原因

主要有：政府提出的变更或政府违约导致的工期延误。

9.1.2不可抗力

不可抗力条款应该明确哪些情形属于不可抗力。自然原因的不可抗力比较容易达成一致，而社会原因的不可抗力则容易发生分歧。社会原因的不可抗力政府负有一定的责任，所以不同原因的不可抗力的补偿也应有所区别。一般政府都会要求合作人购买保险以弥补损害发生时的损失，但对于没有险种的不可抗力事件发生，政府应分担一些合作人的损失，或者以延长特许经营期等方式减少合作人的损失。

9.1.3其他非项目公司原因

例如：在污水项目中，进水水质恶化，对污水处理设备造成损害，或者在进水水质超标的情况下为达到标准需要进行的工况调整和设备改造。

9.2终止补偿

在订立BOT合同时，很多项目未对终止补偿进行具体的约定，仅约定双方协商解决。由于发生协议提前终止时，政府和项目公司的谈判地位是不平等的，协商的结果也很难有利于合作人，因此，如果能在签订特许协议时对终止的补偿方式进行明确的约定对合作人更加有利。

10经营权及项目公司股权的转让

《市政公用事业特许经营管理办法》禁止特许经营权的擅自转让，却未对项目公司股权的转让进行限制。但由于政府是因为信赖项目公司的股东，才将特许权授予其设立的项目公司。因此，在大多数项目中，政府都会对项目公司股权的转让进行限制。

根据惯例，项目公司在项目建完之后。即已完成项目的绝大部分合作，政府的风险已降低很多。为了增强合作资源的流动性并适应公司战略发展的需要，在合同的谈判中，应争取让政府同意项目公司股权在项目建成之后可以转让。

11争议解决

争议解决方式的选择会直接影响解决争议的成本。并可能影响争议解决的结果。BOT合同纠纷是合作人与政府部门之间的纠纷，选择由仲裁机构解决争议更公平合理。

12结语

笔者仅对BOT合同的谈判要点进行了简要分析，在BOT项目漫长的运作过程中可能会出现很多问题，因此，BOT合同本身是1个需要不断完善的过程。在合同的履行过程中，签约方应本着友好协商，互惠互利的原则进行合作。